Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.02.2014 по делу N А27-11324/2013 <Исковые требования о признании недействительным решения Совета директоров акционерного общества о рекомендации не начислять и не выплачивать дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям общества удовлетворено, так как голосование против выплаты дивидендов при наличии у общества чистой прибыли противоречит правовой природе привилегированных акций, которая состоит в преимущественном праве на получение дивидендов, а не в возможности управления обществом>

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ
от 28 февраля 2014 г. по делу № А27-11324/2013

Резолютивная часть решения объявлена 21 февраля 2014 года.
В полном объеме решение изготовлено 28 февраля 2014 года.
Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Душинского А.В.,
при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания помощником судьи Дикаревой М.Ю.
рассмотрев в судебном заседании дело по иску компании SAVE№ ENTERPRISES LTD. (Савен Энтерпрайзис ЛТД.), Тортола, Британские Виргинские острова
к открытому акционерному обществу "Разрез Томусинский", г. Междуреченск Кемеровской обл. (ОГРН 1024201390718)
о признании недействительными решения Совета директоров, решения общего собрания акционеров,
при участии:
от истца - К.К., представителя, доверенность от 16.01.2014, удостоверение адвоката,
Е., представителя, доверенность от 17.07.2013, удостоверение адвоката;
У., представителя, доверенность от 17.07.2013, удостоверение адвоката,
от ответчика - не явились,

установил:

Компания SAVE№ ENTERPRISES LTD. (Савен Энтерпрайзис ЛТД.), Тортола, Британские Виргинские острова (далее - компания Савен Энтерпрайзис ЛТД, акционер, истец) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к открытому акционерному обществу "Разрез Томусинский", г. Междуреченск Кемеровской обл. (далее - ОАО "Разрез Томусинский", Общество, ответчик) о признании недействительными решения Совета директоров ОАО "Разрез Томусинский" от 21.05.2013. - Рекомендовать Обществу дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям Общества не начислять и не выплачивать (пункт 1), а также о признании недействительными следующих решений годового общего собрания акционеров ОАО "Разрез Томусинский", состоявшегося 26 июня 2013 года:
Утвердить годовой отчет Общества за 2012 год (вопрос 1);
Утвердить годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) Общества за 2012 год (вопрос 2);
Прибыль ОАО "Разрез Томусинский" по результатам финансового 2012 года распределить в предложенной Советом директором редакции. Дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям по итогам 2012 года не начислять и не выплачивать (вопрос 3).
Исковые требования со ссылками на статьи 1, 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и статьи 31, 68 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) мотивированы недобросовестными действиями Общества в ущерб миноритарным акционерам.
Определением суда от 16.08.2013 исковое заявление принято к производству, начата подготовка дела к судебному разбирательству, предварительное судебное заседание назначено на 12.09.2013.
09.09.2013 в материалы дела от ответчика поступил отзыв, в соответствии с которым он считает, что наличие у акционера права на получение дивидендов не означает наличия у Общества обязанности по их выплате. Также ссылается на то, что голосование акционера не могло повлиять на результаты голосования, в связи с чем, суд вправе оставить обжалуемое решение общего собрания акционеров в силе.
Определением суда от 12.09.2013 подготовка дела к судебному разбирательству признана оконченной, судебное разбирательство назначено в судебном заседании 23.10.2013.
22.10.2013 в материалы дела поступил отзыв от ответчика, в котором он дополнительно указывает на наличие у истца более 10% голосующих акций и возможность при этом самостоятельно инициировать проведение общего собрания акционеров с формированием повестки собрания. Также считает, что нераспределение прибыли Обществом является положительным фактом для акционера, так как в этом случае увеличивается стоимость акций.
В судебном заседании представитель ответчика дополнительно пояснила о том, что истец, приобретая акции ОАО "Разрез "Томусинский", должен был изучить рынок угольных предприятий и осознавать, что в связи с нестабильной экономической ситуацией в угольной отрасли в подавляющем большинстве угольные предприятия не выплачивают дивиденды. Считает, что истец не вправе был рассчитывать на какие-либо дивиденды.
Протокольным определением судебное разбирательство отложено на 02.12.2013, а затем на 14.01.2014 для предоставления дополнительных доказательств ответчиком и пояснений на доводы истца.
В судебном заседании 14.01.2014 истец настаивал на исковых требованиях, дополнительно пояснил, что ответчиком необоснованно включена в резерв сомнительной задолженности задолженность ОАО "Южный Кузбасс" перед ОАО "Разрез Томусинский" в сумме 4 677 607 000 рублей, что привело к уменьшению чистой прибыли Общества, которая могла быть выплачена акционерам в виде дивидендов. Считает, что таким образом мажоритарный акционер Общества получает финансовую выгоду путем безвозмездного пользования денежными средствами ОАО "Разрез Томусинский", при этом финансовая выгода превышает размер возможных к получению дивидендов.
Определением суда от 14.01.2014 судебное разбирательство отложено на 12.02.2014, ответчику предложено представить в обоснование своей позиции по делу приказ об учетной политике, документы, обосновывающие принятие Советом Директоров решения рекомендовать общему собранию не выплачивать дивиденды, документы (пояснительную записку) о формировании резерва сомнительной задолженности и ее изменении за период с 2010 года.
Представители ответчика в судебное заседание 12.02.2014 не явились, дополнительных доказательств в обоснование своей позиции по делу не представили.
Определением суда от 12.02.2014 судебное разбирательство отложено на 21.02.2014, ответчику повторно предложено представить письменные пояснения с учетом документов, представленных истцом и дополнительных пояснений, документы, обосновывающие принятие Советом Директоров решения рекомендовать общему собранию не выплачивать дивиденды, документы (пояснительную записку, иные документы) о формировании резерва сомнительной задолженности и ее изменении за период с 2010 года.
Информация о дате и времени отложения судебного разбирательства размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".
Ответчик явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечил.
В соответствии с частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.
Лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе.
При указанных обстоятельствах у суда отсутствуют основания считать ответчика не извещенным о месте, дате и времени проведения судебного заседания по делу.
На основании части 3 статьи 156 АПК РФ, с согласия представителей истца, судебное заседание проведено в отсутствие ответчика.
От ответчика в материалы дела поступило ходатайство об истребовании доказательств от истца, а именно пояснений, представленных в материалы дела в судебном заседании 12.02.2014. Данное ходатайство рассмотрено в судебном заседании и признано подлежащим отклонению в связи с отсутствием оснований для истребования доказательств, имеющихся в материалах дела, о чем вынесено протокольное определение.
При этом суд считает необходимым отметить, что ответчиком не представлено доказательств невозможности ознакомления с материалами дела, ходатайств об ознакомлении с материалами дела от ответчика до даты судебного заседания не поступало.
В судебном заседании представители истца поддержали исковые требования по основаниям, указанным в иске и в дополнительных пояснениях, представленных ранее.
Заслушав представителей истца, изучив материалы дела, письменные пояснения участвующих в деле лиц, с учетом данных ранее пояснений ответчика, суд установил следующее.
ОАО "Разрез Томусинский" создано 02.03.1993 года. Уставный капитал общества состоит из 23 307 шт. обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль, 7 769 шт. привилегированных именных акций типа А номинальной стоимостью 1 рубль (п. 7.1 Устава в ред. от 12.04.2002 г.).
Истец является акционером ОАО "Разрез Томусинский", что подтверждено выпиской со счета депо, выданной 23 января 2013 года Обществом с ограниченной ответственностью "Центральный Московский депозитарий". Согласно указанному документу компания Савен Энтерпрайзис ЛТД является владельцем 2 332 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО "Разрез Томусинский" и 1 635 шт. привилегированных именных бездокументарных акций 1-го выпуска ОАО "Разрез Томусинский".
Принадлежность истцу акций в указанных количествах и типах акций ответчиком не оспаривается.
Мажоритарным акционером ОАО "Разрез Томусинский" является ОАО "Угольная компания "Южный Кузбасс", владеющая 19 968 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций и 3 175 шт. привилегированных именных бездокументарных акций ОАО "Разрез Томусинский", что составляет в совокупности 74,47% уставного капитала и также не оспаривается ответчиком.
В свою очередь, 96,6% акций ОАО "Южный Кузбасс" принадлежат ОАО "Мечел-Майнинг", а 98,69% акций ОАО "Мечел-Майнинг" принадлежат ОАО "Мечел".
Согласно статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в редакции Закона от 06.05.1998 № 70-ФЗ) аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
На официальном сайте компании в информационно-коммуникационной сети "Интернет" по адресу www.mechel.ru размещена корпоративная отчетность ОАО "Мечел" за 2010 - 2012 гг., в которой не только указываются дочерние компании ОАО "Мечел" (ОАО "Разрез Томусинский" входит в данный перечень), но и раскрывается понятие и цели создания "группы лиц", под которыми понимается наличие корпоративного контроля над дочерними обществами, а также возможность контролирующего акционера (ОАО "Мечел") влиять и определять решения органов управления дочерних обществ.
При указанных обстоятельствах, контролирующий (мажоритарный) акционер имеет возможность не только избирать подконтрольные органы управления, но и определять решения, принимаемые советом директоров дочернего общества.
В соответствии с п. 14.2.3 Устава ОАО "Разрез Томусинский" в редакции от 06.07.2004 года избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием, при этом избранным в состав совета директоров считаются кандидаты, набравшие большее по сравнению с другими количество голосов. Совет директоров (наблюдательный совет) избирается в количестве 5 (пяти) человек.
Согласно ежеквартальному отчету за 2 квартал 2013 год в состав Совета директоров ОАО "Разрез Томусинский" в 2013 году вошли: Д., К.М., С., Т., Р.
В соответствии с ежеквартальным отчетом за 2 квартал 2013 год четыре из пяти членов Совета директоров выражают интересы мажоритарного акционера общества ОАО "Угольная компания "Южный Кузбасс". Так, Д. с мая 2013 года является сотрудником ООО "УК Мечел-Майнинг", которое является компанией, осуществляющей функции единоличного исполнительного органа ОАО "Угольная компания "Южный Кузбасс".
С. В.Н. с ноября 2008 года занимает должность Управляющего директора ОАО "УК "Южный Кузбасс" в ООО "УК Мечел-Майнинг", то есть фактически осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа ОАО "Угольная компания "Южный Кузбасс".
Т. с 2006 года является сотрудником ОАО "Угольная компания "Южный Кузбасс".
К.М. М.Б. - директор ОАО "Разрез Томусинский", который избирается Советом директоров ОАО "Разрез Томусинский". К.М. М.Б. до 2010 года работал в юридических лицах, входящих в группу компаний "Мечел".
21 мая 2013 года состоялось заседание Совета директоров ОАО "Разрез Томусинский", по результатам которого, в том числе, были приняты следующие решения:
Пунктом 1 данного решения Совета директоров было рекомендовано Обществу дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям Общества не начислять и не выплачивать. "За" принятие данного решения проголосовало 4 члена Совета директоров, "против" - один.
26 июня 2013 года состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "Разрез Томусинский". В повестку годового общего собрания акционеров ОАО "Разрез Томусинский", в частности, были включены следующие вопросы:
1. Об утверждении годового отчета Общества.
2. Об утверждении годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) Общества;
3. О распределении прибыли, в том числе, выплаты (объявлении) дивидендов, и убытков Общества по результатам финансового года.
По первому вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО "Разрез Томусинский" было принято решение: Утвердить годовой отчет Общества за 2012 год.
"за" 23 226
"против" 7 132
"воздержался" 0
По второму вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО "Разрез Томусинский" было принято решение: Утвердить годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) Общества за 2012 год.
"за" 23 226
"против" 7 132
"воздержался" 0
По третьему вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО "Разрез Томусинский" было принято решение: Прибыль ОАО "Разрез Томусинский" по результатам финансового 2012 года распределить в предложенной Советом директором редакции. Дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям по итогам 2012 года не начислять и не выплачивать.
"за" 23 226
"против" 7 132
"воздержался" 0
По всем вышеуказанным вопросам повестки дня Истец голосовал "против".
Судом установлено и не оспорено Ответчиком, что, начиная с 2007 года решения о выплате дивидендов акционерам общества ОАО "Разрез Томусинский", в том числе владельцам привилегированных акций, не принималось.
В течение всего этого периода времени ОАО "Разрез Томусинский" получало значительную прибыль, при этом прибыль оставалась нераспределенной. Согласно годовому отчету за 2012 год стоимость чистых активов Общества в сравнении с 2011 г. увеличилась на 615 090 тыс. руб. и составила 5 572 559 тыс. руб. по состоянию на 31.12.2012 г.
В соответствии с п. 7 ст. 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.
Пунктом 3 статьи 42 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Согласно п. 10.1 и п. 11 ч. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах к компетенции общего собрания относится вопрос выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года, а также утверждение годовых отчетов, годовой отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов.
В соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 65 Закона об акционерных обществах к исключительной компетенции совета директоров относится вопрос, касающийся рекомендаций по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты.
В пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты.
Указанные нормы права означают, что в случае рекомендаций Совета директоров дивиденды не начислять и не выплачивать, общее собрание акционеров не вправе принять решение о выплате дивидендов.
При этом, любое решение Совета директоров, касающееся выплаты (не выплаты) дивидендов, должно иметь под собою какое-либо экономическое обоснование. Так, в случае принятия решения о рекомендации общему собранию акционеров не выплачивать дивиденды при наличии значительной нераспределенной прибыли, Совет директоров ОАО "Разрез Томусинский" обязан был определить иные направления, на которые следовало направить данные денежные средства именно в интересах самого общества.
Из представленных в материалы дела документов следует, что по результатам финансово-хозяйственной деятельности за 2012 год чистая прибыль ОАО "Разрез Томусинский" составила 614 978 988,22 руб. Согласно данным бухгалтерского баланса ОАО "Разрез Томусинский" за 2012 год, приведенного в Ежеквартальном отчете ОАО "Разрез Томусинский" за первый квартал 2013 года, нераспределенная прибыль ОАО "Разрез Томусинский" на 31.12.2012 составляет 5 501 738 000 рублей. Нераспределенная прибыль по состоянию на 31.12.2011 составляла 4 886 377 000 рублей.
По своему экономическому содержанию нераспределенная прибыль представляет собой, в том числе, невыплаченные акционерам дивиденды.
По данным бухгалтерского баланса ОАО "Разрез Томусинский" за 2012 год размер финансовых вложений на 31.12.2012 г. составил 3 396 000 000 рублей, тогда как на 31.12.2011 г. размер финансовых вложений составлял 2 077 000 000 рублей.
Таким образом, рост финансовых вложений за 2012 год составил более 1,3 млрд. рублей. Дебиторская задолженность перед ОАО "Разрез Томусинский" на 31.12.2012 года составила 1 649 553 000 рублей.
Согласно ежеквартальным отчетам ОАО "Разрез Томусинский" в 2012 - 2013 годах обществом были совершены сделки по предоставлению значительных денежных средств по договорам займа в пользу юридических лиц, аффилированных с ОАО "Угольная компания "Южный Кузбасс" и входящих в группу компаний "Мечел": ОАО "Мечел-Майнинг", ООО "Мечел-Транс", ООО "Мечел Транс Восток", ОАО "Челябинский металлургический комбинат", ОАО Холдинговая компания "Якутуголь", ООО "Мечел-Материалы", ООО "Мечел-Энерго", ООО "Мечел-Сервис", ООО "Мечел-Кокс". Сведения об оспаривании в судебном порядке сделок займа, совершенных с данными лицами, содержатся в сервисе "Картотека арбитражных дел" официального сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети Интернет.
Материалами дела подтверждается, что в 2012 году Советом директоров было одобрено и обществом заключено не менее 124 договоров займа и дополнительных соглашений к договорам займа на общую сумму не менее 5 950 872 179,09 рублей с юридическими лицами, которые находятся под акционерным контролем ОАО "Мечел".
Изложенные фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что совершение оспариваемых сделок займа с юридическими лицами, аффилированными по отношению к мажоритарному акционеру общества, при невыплате дивидендов, по существу имеет своей целью перераспределение активов, полученных обществом в результате своей производственной деятельности, в пользу мажоритарного акционера.
Данный вывод подтвержден и вступившим в законную силу решением арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-12059/2013 о признании недействительной сделки по предоставлению займа, заключенной ОАО "Разрез Томусинский" и ООО "Челябинский завод по производству коксохимической продукции". При этом в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2014 по делу № А27-12059/2013 суд указал, что поскольку в результате совершения оспариваемых сделок активы общества были перераспределены в пользу лиц, аффилированных с мажоритарным акционером, истец, равно как и другие миноритарные акционеры, был лишен возможности получать дивиденды.
В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. ОАО "Разрез Томусинский" являлся ответчиком по всем вышеуказанным делам. Поэтому вышеуказанные выводы судов, сделанные при рассмотрении спора о признании недействительными договоров займа являются преюдициальными в настоящем деле.
В связи с изложенным, принятие 21 мая 2013 года Советом директоров решения о рекомендации обществу дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям не начислять и не выплачивать, при одновременном одобрении сделок по перераспределению активов и осуществлению финансирования лиц, входящих в группу компаний "Мечел", за счет прибыли общества в отсутствие реальной хозяйственной необходимости их совершения, под видом договоров займа, является злоупотреблением правом и нарушением прав миноритарных акционеров.
Экономического обоснования совершения указанных сделок в материалы дела ответчиком не представлено.
В статье 1 ГК РФ закреплено, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают свои гражданские права своей волей и в своем интересе. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
Согласно пункту 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.
Анализ материалов дела позволяет прийти суду к выводу о том, что Совет директоров общества при формировании соответствующей повестки дня общего собрания акционеров, касающегося вопросов выплаты дивидендов, действовал не добросовестно, а исключительно в интересах мажоритарного акционера, при этом не принял во внимание экономические показатели деятельности общества согласно данных бухгалтерской отчетности и наличие акционеров владельцев привилегированных акций.
В соответствии со статьями 31, 32 Закона об акционерных обществах владельцы обыкновенных и привилегированных акций имеют право на получение дивидендов.
Разделом 8 Устава ОАО "Разрез Томусинский" закреплено право владельца привилегированных акций на первоочередное право по сравнению с владельцами обыкновенных акций на получение дивидендов.
Согласно п. 11.1 Устава Общества дивидендом является часть чистой прибыли общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу имеющихся у них акций соответствующей категории (типа).
Согласно п. 11.3 Устава Общества дивиденды, выплачиваемые на каждую привилегированную акцию любого типа, устанавливаются в размере 10% чистой прибыли акционерного общества по итогам последнего финансового года, деленного на число акций, составляющих 25% уставного капитала.
Согласно положений статьи 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
Таким образом, Уставом ОАО "Разрез Томусинский" закреплено безусловное право акционеров - владельцев привилегированных акций, следовательно, и обязанность ОАО "Разрез Томусинский" выплачивать дивиденды.
Согласно правовой позиции, сформулированной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.04.2010 года № 17536/09 поскольку акционеры - владельцы привилегированных акций, по общему правилу, не участвуют в голосовании на общем собрании акционеров, то по своей правовой природе привилегированные акции имеют цель извлечения прибыли для владельца акций от деятельности общества и являются инструментом привлечения инвестиций. Цель предоставления права голоса владельцам привилегированных акций в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах - дать им возможность участвовать в делах общества до момента преодоления его убыточности.
Из представленных документов следует, что ОАО "Разрез Томусинский" не относится к убыточным предприятиям. Напротив, на протяжении длительного времени у Общества имеется прибыль по результатам деятельности.
Ни совет директоров, ни общее собрание акционеров не вправе принимать решения, ущемляющие права владельцев привилегированных акций, закрепленных в Законе об акционерных обществах и Уставе Общества, за исключение случаев, установленных ст. 43 Закона об акционерных обществах. Применительно к рассматриваемой ситуации отсутствуют установленные ст. 43 Закона об акционерных обществах ограничения на выплату дивидендов, а, следовательно, ответчиком были нарушены требования действующего законодательства.
Учитывая фактические обстоятельства дела, представленные доказательства, судебные акты о признании сделок по выдаче займов аффилированным ОАО "Мечел" лицам недействительными в силу ничтожности, как противоречащие ст. 10 ГК РФ, следует вывод о том, что выгоду от участия в уставном капитале ОАО "Разрез Томусинский" получают исключительно юридические лица, входящие в группу ОАО "Мечел" в ущерб законным интересам иных акционеров ОАО "Разрез Томусинский", в том числе владельцев привилегированных акций, имеющих право на получение дивидендов.
Между тем, законный интерес владельцев привилегированных акций направлен на получение инвестиционного дохода, связанного с фактом обладания акциями данного типа. Невыплата дивидендов противоречит правовой природе и целям владения привилегированными акциями, которые состоят в преимущественном праве на получение дивидендов.
Кроме того, интерес владельца привилегированных акций не может быть направлен на отказ от получения дохода, когда имеется возможность его извлечения.
В этой связи подтверждением факта злоупотребления права, перераспределения активов общества в ущерб интересов миноритарных акционеров, владельцев привилегированных акций, является то, что мажоритарный акционер общества ОАО "УК "Южный Кузбасс" является также владельцем 3175 привилегированных акций, что составляет половину от всех привилегированных акций Общества, голосовало за невыплату дивидендов, и не получало выгоду от участия в уставном капитале Ответчика. Однако, само ОАО "Южный Кузбасс" в 2012 году два раза осуществляло выплату дивидендов (Ежеквартальный отчет ОАО "УК "Южный Кузбасс").
Интерес владельца привилегированных акций в силу общих принципов и содержания Закона об акционерных обществах не может быть направлен на отказ от получения дохода, когда имеется возможность его извлечения. Голосование против выплаты дивидендов при наличии у общества чистой прибыли противоречит правовой природе привилегированных акций, которая состоит в преимущественном праве на получение дивидендов, а не в возможности управления обществом (Определение ВАС РФ от 28.10.2013 № ВАС-14817/13).
Согласно позиции Конституционного Суда РФ, высказанной в Определении от 2 ноября 2011 г. № 1486-О-О, одной из основных задач законодательства об акционерных обществах является обеспечение баланса законных интересов акционеров и менеджмента, акционеров - владельцев крупных пакетов акций и миноритарных акционеров.
Акционерные общества имеют своей целью "объединение капиталов", при этом предполагается, что все акционеры должны соблюдать правила корпоративной этики, осуществляя свою деятельность на доверии, в целях стабильной работы предприятия, способного конкурировать с иными участниками гражданского оборота. Создание ситуации, при которой возникают внутрикорпоративные конфликты, при которых одни акционеры необоснованно получают определенные приоритеты, является недопустимым.
Необходимость защиты прав миноритарных акционеров связана с тем, что мажоритарные акционеры могут удовлетворять свои интересы от участия в уставном капитале акционерного общества и иными способами, которые не связаны с получением дивидендов, тогда как миноритарные акционеры лишены такой возможности и находятся в неравном положении с мажоритарными акционерами.
Мажоритарные акционеры, в силу своего преобладающего участия в уставном капитале акционерного общества, формируют органы управления акционерного общества, через которые акционерное общество реализует свою правосубъектность. В связи с тем, что мажоритарные акционеры формируют органы управления акционерным обществом, они во многом определяют направления деятельности акционерного общества, и в связи с этим, могут удовлетворять свои интересы, связанные с участием в уставном капитале акционерного общества, иными способами, которые не связаны с получением дивидендов.
Мажоритарный акционер для дочернего акционерного общества может определять круг контрагентов по сделкам, условия заключаемых договоров и т.п. В результате реализации таких положений мажоритарный акционер может извлекать выгоду для себя в ущерб интересам миноритарных акционеров, которые лишаются возможности получения дивидендов.
Доводы ответчика о сложной экономической ситуации в угольной отрасли и отсутствии в связи с этим у истца оснований рассчитывать на получение дивидендов от деятельности Общества при приобретении акций суд оценивает критически с учетом вышеизложенного. Приведенные примеры невыплаты дивидендов другими акционерными обществами угольной отрасли не свидетельствуют о невозможности получения дивидендов акционерами ОАО "Разрез Томусинский", которое, согласно представленным бухгалтерским документам, является рентабельным предприятием, стабильно получающим прибыль.
Также истец в своих пояснениях по делу ссылается на получение ОАО "Южный Кузбасс" выгоды от участия в уставном капитале Ответчика посредствам заключения договоров поставки угольной продукции на льготных для покупателя условиях. Как следует из материалов дела, в том числе, годовых отчетов ОАО "УК "Южный Кузбасс" за 2010, 2011, 2012 годы и сообщений о существенных фактах и ежеквартальных отчетов ОАО "Разрез Томусинский" за аналогичный период времени, основным покупателем добываемого ОАО "Разрез Томусинский" угля является ОАО "УК "Южный Кузбасс" на основании договора поставки угольной продукции № 2149 ЮК/06 от 14.12.2006 г. с последующими соглашениями о продлении срока действия договора.
По условиям договора (п. 3.3) оплата продукции производится в течение 60 дней с момента ее поставки. Продукция до момента оплаты не признается переданной в залог Продавцу.
Истец считает, что в данном случае следует применять положения ГК РФ о коммерческом кредите (ст. 823 ГК РФ) и рассматривает отсрочку платежа как экономию на уплате процентов по кредиту.
Само по себе условие о поставке товара с отсрочкой платежа не противоречит действующему законодательству.
Суд находит данный довод о применении положений ГК РФ о коммерческом кредите не соответствующим обстоятельствам дела, так как в договоре прямо не предусмотрено условие об уплате процентов, начисленных за пользование коммерческим кредитом, в связи с чем, рассмотрение вопроса о величине финансовой выгоды, полученной от неуплаты процентов по коммерческому кредиту и сравнение ее с суммой предполагаемых к получению дивидендов, судом не производится.
В то же время обстоятельствами дела с учетом данных финансовой отчетности Общества и его мажоритарного акционера подтверждено и не оспорено ответчиком постоянное увеличение задолженности ОАО "Южный Кузбасс" перед ОАО "Разрез Томусинский". Каких-либо доказательств применения мер финансовой ответственности к контрагенту ответчиком не представлено, равно как и доказательств взыскания основной суммы долга, либо изменения условий оплаты по договорам поставки в части изменения условий об отсрочке оплаты товара.
Доводы истца о неправомерном включении задолженности ОАО "Разрез Томусинский" перед ОАО "УК "Южный Кузбасс" в резерв по сомнительной задолженности суд считает обоснованными.
В соответствии со ст. 266 Налогового кодекса РФ, п. 73, 74 Положения по ведению бухгалтерского учета, п. 35 ПБУ 4/99 данный резерв по сомнительным долгам уменьшил размер дебиторской задолженности ОАО "Разрез Томусинский" и, соответственно, размер нераспределенной прибыли.
Порядок формирования резервов по сомнительным долгам установлен в статье 266 Налогового кодекса РФ, в пункте 1 которой определено, что сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией.
Согласно пункту 2 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998 № 34н, Положение определяет порядок организации и ведения бухгалтерского учета, составления и представления бухгалтерской отчетности юридическими лицами по законодательству Российской Федерации, независимо от их организационно-правовой формы, а также взаимоотношения организации с внешними потребителями бухгалтерской информации.
В соответствии с пунктом 70 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации организация создает резервы сомнительных долгов в случае признания дебиторской задолженности сомнительной с отнесением сумм резервов на финансовые результаты организации. Сомнительной считается дебиторская задолженность организации, которая не погашена или с высокой степенью вероятности не будет погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена соответствующими гарантиями.
Прогнозируемая ОАО "Разрез Томусинский" сумма сомнительной дебиторской задолженности на 31.12.2012 составляет 4 677 607 тыс. руб.
Однако, согласно представленным ежеквартальным отчетам, большая часть из задолженности ОАО "Южный Кузбасс" перед ОАО "Разрез Томусинский" не является просроченной, общая сумма просроченной задолженности ОАО "Южный Кузбасс" перед всеми кредиторами по итогам 2012 года составляет 854 717 000 рублей.
Из пояснений ответчика следует, что формирование резерва по сомнительной задолженности осуществляется в соответствии с Учетной политикой Общества по бухгалтерскому учету. Между тем, на неоднократные обращения суда о необходимости представления дополнительных документов, подтверждающие доводы ответчика о правомерности действий по формированию резерва сомнительной задолженности (в том числе приказ об учетной политике), а также экономическое обоснование необходимости принятия Советом Директоров решения о не распределении чистой прибыли, полученной по итогам 2012 года, ответчиком не представлены.
В соответствии с положениями статей 8, 9 АПК РФ арбитражное судопроизводство осуществляется на принципах состязательности и равноправия сторон. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
Каждое лицо, участвующее в деле, обязано доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений по делу (ч. 1 ст. 65 АПК РФ).
Ответчиком не представлено надлежащих доказательств, подтверждающих возражения и пояснения по делу.
Таким образом, доводы истца о неправомерных действиях ОАО "Разрез Томусинский" по формированию резерва по сомнительным долгам, суд признает обоснованным, что повлекло неверное указание в отчетности размера нераспределенной прибыли, которая могла бы быть выплачена акционерам.
Недостоверность бухгалтерской отчетности ОАО "Разрез Томусинский" в части размера нераспределенной прибыли повлияла как на разрешение Общим собранием вопроса о выплате дивидендов, так и вопроса об утверждении годовой бухгалтерской отчетности.
Исходя из изложенного, суд пришел к выводу о наличии оснований, свидетельствующих о злоупотреблении ОАО "Разрез Томусинский" в лице его исполнительных органов правом, направленном на перераспределение активов, полученных обществом в пользу мажоритарного акционера и аффилированных с ним лиц, в ущерб интересам миноритарного акционера. Подобные действия являются недопустимыми в силу прямого указания в пункте 1 статьи 10 ГК РФ.
При таких обстоятельствах, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.
В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по делу относятся на ответчика.
Руководствуясь статьями 110, 167 - 171, 176, 180, 181, 225.1 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

решил:

Исковые требования удовлетворить.
Признать недействительным решение Совета директоров ОАО "Разрез Томусинский" от 21 мая 2013 года:
Рекомендовать Обществу дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям Общества не начислять и не выплачивать (пункт 1).
Признать недействительными решения годового общего собрания акционеров ОАО "Разрез Томусинский", состоявшегося 26 июня 2013 года:
Утвердить годовой отчет Общества за 2012 год (вопрос 1);
Утвердить годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) Общества за 2012 год (вопрос 2);
Прибыль ОАО "Разрез Томусинский" по результатам финансового 2012 года распределить в предложенной Советом директором редакции. Дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям по итогам 2012 года не начислять и не выплачивать (вопрос 3).
Взыскать с открытого акционерного общества "Разрез Томусинский", город Междуреченск (ОГРН 1024201390718) в пользу компании с ограниченной ответственностью SAVE№ ENTERPRISES LTD. (Савен Энтерпрайзис ЛТД.), Тортола, Британские Виргинские острова 8 000 руб. 00 коп. расходов по уплате государственной пошлины.
Исполнительные листы выдать после вступления решения суда в законную силу.
Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месячного срока со дня его принятия; вступившее в законную силу решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу решения.

Судья
А.В.ДУШИНСКИЙ


------------------------------------------------------------------